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viernes, 22 de junio de 2018

Voto particular que emite el consejero Dr. Luis Octavio Vado Grajales, con motivo de la resolución del expediente IEEQ/PES/06/2018-P.


(La resolución que motivó este voto particular puede consultarse en la siguiente liga: http://ieeq.mx/contenido/convocatorias/archivos/AnxCG2206180900E-2.pdf)

Me parece que el asunto que se pone a nuestra consideración es de particular importancia, y reconozco que el trabajo realizado por la Secretaría Ejecutiva para elaborar el proyecto que votaremos ha sido exhaustivo, que se han desarrollado todas las diligencias debidas integrándose un expediente que nos permite, como jueces de sentencia, tener todos los elementos necesarios para conocer el caso y emitir la resolución respectiva.

Como presupuesto del que parto, afirmo que no se trata de un asunto de libertad de expresión en general, como se propone en el proyecto, dado que no juzgamos el contenido de una entrevista o una decisión editorial. Nos ocupamos concretamente de un anuncio publicitario, por tanto estamos en presencia de un caso de libertad comercial. Si bien se trata de un discurso protegido por la libertad de expresión, no lo es en su vertiente política, sino en su aspecto mercantil[1], ya que el anuncio que estudiamos tiene un fin meramente económico.

Coincido con la cuidadosa calificación de las pruebas que se realiza en el proyecto que discutimos, y también comparto con el mismo la precisión de las presuntas violaciones que deben analizarse, mismas que versan sobre:

  • a)      Si se realizaron actos anticipados de campaña;
  • b)      Si hubo violación a las normas de propaganda electoral; y por último
  • c)       Si existió incumplimiento del deber de vigilancia por los partidos coaligados.


Hechos probados.

Los siguientes se acreditan a mi parecer, y coincido en este punto con lo propuesto en el proyecto:

  1. La existencia de un anuncio espectacular en la carretera Santiago de Querétaro-Villa Apaseo el Alto, entre los kilómetros 11 y 12, en dirección Querétaro-Celaya, a la altura de la comunidad de el Romeral.
  2. La aparición en dicho espectacular de una portada del periódico “El Pueblito”
  3.  La figura de la candidata María Gabriela Moreno Mayorga en dicho espectacular, así como las frases “Mujer de retos”, “Más que política, soy una activista social, soy una gestora del pueblo”.
  4. La aparición en dicho espectacular de las imágenes de otros candidatos de partidos diversos, con frases alusivas.
  5.  La permanencia de la publicidad descrita, entre los días 30 de abril y 10 de mayo de este año.
  6. La calidad de candidata de María Gabriela Moreno Mayorga a la presidencia municipal del Ayuntamiento del municipio de Corregidora, por parte de la Coalición “Juntos haremos historia”.

A fin de explicar mi disenso, dividiré esta exposición en dos partes. La primera versa sobre la realización o no de actos anticipados de campaña; y en la segunda expondré mi opinión acerca de la existencia de violaciones a las normas sobre propaganda electoral.

Realización de actos anticipados de campaña:

Para juzgar el caso, me sirvo de lo resuelto por la Sala Regional Especializada del TEPJF en el expediente SRE-PSC-96/2017, esto en razón de la analogía que encuentro entre el caso ya resuelto y el que hoy nos ocupa. Para justificarlo, me permito expresar las similitudes[2] y diferencias entre ambos:
SRE-PSC-96/2017
IEEQ/PES/06/2018-P
SIMILITUD O DIFERENCIA Y SU RELEVANCIA
Se juzgan actos anticipados de campaña o precampaña.
Se juzgan actos anticipados de campaña.
Similitud relevante.
Se analizó la colocación de espectaculares que exponían la imagen de un político (Rafael Moreno Valle) con motivo de la publicación de un libro suyo.
Se analiza la colocación de un espectacular en que se expone la imagen de una candidata, con motivo de la aparición en un periódico de una entrevista suya.
Similitud relevante en cuanto a la existencia de espectaculares y la exposición de la imagen de las personas. Diferencia irrelevante en cuanto a que un caso se refería a un libro y el otro a una entrevista.
Se trata de un caso de libertad de expresión vinculada a la libertad de comercio.
Se trata de un caso de libertad de expresión vinculada a la libertad de comercio.
Similitud relevante.
Se trata de un procedimiento especial sancionador.
Se trata de un procedimiento especial sancionador.
Similitud relevante.

Descritas las similitudes que me permiten aplicar lo resuelto en el SRE-PSC-96/2017 en el asunto que discutimos, presento ahora los dos elementos que se desprenden el mismo para considerar que estamos en presencia de un acto anticipado de campaña, que aplicados al supuesto que juzgamos sería responder afirmativamente a las siguientes preguntas:

  •      ¿Participó María Gabriela Moreno Mayorga en el diseño de la publicidad que se encuentra en el espectacular ya descrito?
  •        ¿Participó la denunciada en la contratación de la publicidad de referencia?


Del caudal probatorio no desprendo una respuesta positiva a ninguna de las dos preguntas anteriores. Ni de forma implícita ni expresa, nada me hace poder afirmar sin duda (y debe ser sin dudar, dado que estamos resolviendo un procedimiento sancionador y por tanto, de existir alguna dubitación debe resolverse a favor del denunciado, conforme las reglas propias del modelo garantista que estamos obligados a atender por mandato del artículo 1° constitucional). Por tanto, no tengo por acreditados los actos anticipados de campaña.

Violación a las normas en materia de propaganda electoral.

Para abordar este punto resulta relevante considerar que, pudiendo no existir actos anticipados de campaña, podría sin embargo presentarse una violación a las reglas en materia de propaganda comicial. En el caso, mi respuesta es negativa.

Para sustentarla, me permito recordar que estamos en presencia de un asunto de libertad de expresión en materia de comercio y no de libertad de expresión en materia política. Así, la decisión de colocar una portada de una de sus ediciones como publicidad es una decisión puramente comercial que toma la dirección del periódico. Esta puede estar motivada por diversas razones, entre las cuales desde luego puede entrar el considerar a quienes aparecen en dicha portada como figuras relevantes, que provocarán el interés del público en conocer dicho medio de comunicación.

La exposición de la figura de la candidata denunciada, junto con las frases “Mujer de retos”, “Más que política, soy una activista social, soy una gestora del pueblo”, puede ser interpretada como una invitación a conocer el medio de comunicación, y vinculada a la aparición en dicha publicidad de candidatos de otros partidos pero cuya elección se verificará también, al menos de forma parcial, en el municipio de Corregidora; lleva un mensaje que me parece claro, de vincular al medio de comunicación que se promociona, con los personajes relevantes en la demarcación territorial. Dicho de otra manera, si se usaron las imágenes de los entrevistados fue porque resultaba una estrategia comercialmente idónea del periódico para darse a conocer.

Ahora, en cuanto al análisis de la figura de la candidata y las frases que acompañan a la misma, considero que no tienen por sí un fin explícito o inequívocamente promocional de su candidatura, pues ni invitan al voto, ni permiten vincular a la denunciada con algún partido o coalición, ni tampoco identifican el cargo para el que, ya en ese momento, estaba registrada como candidata. Son declaraciones generales que tampoco presentan proyecto alguno de gobierno, ni siquiera un somero análisis de las circunstancias sociales, políticas o económicas del municipio para cuya presidencia municipal contiende.

Desde luego, al ser  la culpa in vigilando una responsabilidad accesoria, la no acreditación ni de los actos anticipados ni de la infracción a normas en materia de propaganda electoral, en consecuencia no estimo tampoco encontrarnos en presencia de un incumplimiento en el deber de vigilancia de los partidos coaligados.

Por todo esto concluyo que estamos frente a un acto publicitario legal y ante la falta de elementos que me brinden pleno convencimiento acerca de violación alguna de las normas electorales, me aparto del proyecto al considerar que su sentido debió ser absolutorio.

Muchas gracias.



[1] Vid la tesis siguiente: Tesis: 1a. CDXXII/2014 (10a.) LIBERTAD DE EXPRESIÓN. ESTE DERECHO FUNDAMENTAL COMPRENDE AL DISCURSO COMERCIAL.Existe una presunción de que todas las expresiones se encuentran protegidas por el derecho fundamental a la libertad de expresión, la cual sólo puede ser derrotada bajo razones imperiosas. En este sentido, se considera que las expresiones comerciales están protegidas por la libertad de expresión por las siguientes razones: 1) en las sociedades democráticas es más tolerable el riesgo derivado de los eventuales daños generados por la libertad de expresión que el riesgo de una restricción general de la libertad correspondiente; y, 2) en una economía de mercado es importante el libre flujo de información, esto para que los agentes económicos puedan competir libremente y los consumidores puedan tomar decisiones informadas. Ahora bien, esta racionalidad justifica tanto la protección de las expresiones comerciales, como el interés del Estado en regularlas con el propósito de proteger al consumidor y a los competidores; sin embargo, debe destacarse que, a diferencia de los discursos que se ubican en la dimensión política o individual de la libertad de expresión, la publicidad no persigue o se relaciona con un fin social o político, ni procura la autorrealización de la persona, sino que sirve o tiene un propósito meramente económico o comercial.
Amparo directo en revisión 1434/2013. Conservas la Costeña, S.A. de C.V. 22 de octubre de 2014. Mayoría de cuatro votos de los Ministros Arturo Zaldívar Lelo de Larrea, Jorge Mario Pardo Rebolledo, quien reservó su derecho para formular voto concurrente, Olga Sánchez Cordero de García Villegas y Alfredo Gutiérrez Ortiz Mena. Disidente: José Ramón Cossío Díaz, quien reservó su derecho para formular voto particular. Ponente: Arturo Zaldívar Lelo de Larrea. Secretarios: Ana María Ibarra Olguín y Arturo Bárcena Zubieta.

[2] Escribe Norberto BOBBIO: “(el razonamiento por analogía) Para que se pueda sacar la conclusión, o sea, atribuir al caso no regulado las mismas consecuencias jurídicas atribuidas al caso regulado similarmente, es necesario que entre los dos casos exista, no una semejanza cualquiera, sino una semejanza relevante, es decir, es necesario sacar de los dos casos una cualidad común a ambos, que sea al mismo tiempo la razón suficiente por la cual al caso regulado se le ha atribuido aquella consecuencia y no otra” Teoría General del Derecho, Temis, Colombia, 2002 (traducción de Jorge Guerrero R.), p. 255. Esta semejanza o similitud fundamental cumple la función de una ley de paso. Vid. PLANTIN, Christian, La argumentación, Ariel, España, 2011 (traducción de Amparo Tusón Valls), p. 42.

sábado, 16 de junio de 2018

Seminario "La judicatura reflexiona sobre su labor"

Nota: aquí encontrará mis apuntes del Seminario referido. Por tanto, las ideas que expresaron los ponentes pasaron por el tamiz de mi entendimiento antes de escribirlas.

Magda. María Amparo Hernádez Chong Cuy. Su exposición versó sobre la delgada línea entre lo constitucionalmente deseable y lo constitucionalmente necesario, linde que el jugador no debe cruzar, considerando también que la función del juzgador es resolver problemas, no generarlos.

Para ilustrar su punto, abordó el tema relativo a una sentencia en que hubo de estimarse si la paridad en las elecciones municipales del Estado de México debía exigirse en las postulaciones a las presidencias municipales. Para resolverlo la Sala Toluca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación debió distinguir entre lo constitucionalmente exigible y lo deseable.

La judicatura debe tener una labor transformadora, en la búsqueda del cumplimiento de los principios constitucionales. El juez electoral puede (debe) preguntarse: "Para la validez constitucional del proceso electoral, ¿es indispensable ____?"

Magdo. Miguel Bonilla. Su abordaje partió de considerar que el juez debe tomar en cuenta los siguientes tres elementos en su actuar:

  1. Respeto de los derechos fundamentales (art. 1 constitucional)
  2. Deber de fundar y motivar (art. 16 constitucional)
  3. Resolver el conflicto de fondo antes que perderse en los formalismos (art. 17 constitucional)
De igual forma propuso una tipología de jueces no deseables: 

  • Juez arbitrario (basado en ideas de Carrió): entre otras características, es aquel que no es exhaustivo, no atiende como limitación al orden jurídico (legislado), prefiere principios sobre reglas cuando esto no es necesario, no atiende a las pruebas contundentes, realiza afirmaciones dogmáticas, etc.
  • Juez complicado: no resuelve usando el método adecuado para el caso.
  • Juez frívolo: es, entre otros, el que se circunscribe a la mera cita de preceptos legales.
Expresó que la formalidad limita o contiene la arbitrariedad del juez.

Magdo. Alejandro Avante. Estimó que la labor judicial debe asumirse como una vocación antes que como mero trabajo; en cuanto a la selección de jueces sugirió considerar las habilidades de liderazgo y gerenciales, no solo las técnicas.

En cuanto a los límites de los jueces, afirmó que no pueden ni resolver todos los problemas del justiciable ni fijar políticas públicas. Sobre todo, no se debe usar la Constitución para debilitar el propio orden constitucional


"Los jueces no tenemos objeción de conciencia" afirmó.






viernes, 1 de junio de 2018

Democracy and its conditions. Andrea Greppi



(Personal notes of Andrea Greppi's exposition entitled "Democracy and its conditions" in the Seminar "Constitution, justice and democracy", organized by the Constitutional Studies Center of the Supreme Court. May 15, 2018. Mexico City. Alterio in the comments)

For the Greppi democracy is a set of rules to make decisions, believes that the discussion about the substantive or procedural definitions of democracy is wrong, while the "field" in which the democratic game is practiced must have certain characteristics, what is necessarily a substantive issue.

He proposes that we ask ourselves today what are the conditions that allow the existence of democracy? Inquisition that considers relevant given that the standard theory has entered into crisis to explain the relations between conditions and system result from the counterflow of the last wave democratic, which was assumed unstoppable.

Considering the data of Freedom House, Greppi affirms that in the last twelve years the indices of freedom in the world fell, and that this situation affects not only the weak democracies but also the consolidated ones, including some important countries in the international community, such as Russia and Turkey, without forgetting the biggest setbacks in the United States with the election of Donald Trump.

In his assessment studies on the quality of democracy obviate the understanding of concepts; besides that the accumulation of data requires interpretation.

It emphasizes that our democracies are less representative, it is hard to believe today that the laws and their application reflect the popular will, The imaginary mechanism that allowed the citizen to assume in the place of the head of state and make the same decisions. To a great extent, this crisis is due to the lack of communication between politicians and citizens, motivated in large part because the complex decision-making process that affects the whole community is not communicated.

Parliaments have the virtue of making visible the reasons why decisions are made, which is vital at a time when a good part of the law has ceased to be formally legislated ("soft law")

It is necessary to find mechanisms that allow us to see ourselves reflected as a society, mirrors to see how we really are and to show us our inequalities and pending. A fundamental issue is how is virtue produced? since democracies require it.


lunes, 28 de mayo de 2018

Miscelánea jurídica XLXI


Kautilya o del Estado como mandala
Ernesto de la Peña

Don Ernesto de la Peña navegaba con seguridad lo mismo en los mares de la filosofía que en los de la ópera o la literatura. Y a su sapientísima pluma le debemos este pequeño libro, editado por el Consejo Nacional para la Cultura y las Artes.

Nuestro autor aborda las recomendaciones que para el gobernante se encuentran en un antiguo texto del Indostán, escrito por un cuasi mítico Kautilya, asesor de reyes y afilado conocedor de las debilidades humanas. Los consejos que desgrana este autor político (o político autor, podría ser más exacto) pasan de las virtudes del monarca a la explotación de los defectos de sus súbditos y enemigos, siempre en búsqueda del bien de la nación. No es un tratado de ética en el gobierno, sino de buen gobierno, que no es lo mismo.

De la Peña explica lo anterior narrando muy sabrosamente los primeros encuentros entre griegos e hindús, describe el sistema de castas y el origen extranjero del grupo gobernante, realiza ejercicios de comparación entre los consejos de Kautilya y los de Confucio, recordándonos que la narración histórica occidental no se conoce en la India, y que todo a final de cuentas se desarrolla en épocas tan míticas como ciertas, más veraces que verdaderas.

Libro muy disfrutable.




miércoles, 16 de mayo de 2018

La democracia y sus condiciones. Andrea Greppi

(Apuntes personales de la exposición de Andrea Greppi denominada "La democracia y sus condiciones" en el Seminario "Constitución, justicia y democracia", organizado por el Centro de Estudios Constitucionales de la SCJN. 15 de mayo de 2018. Ciudad de México. Micaela Alterio en los comentarios)

Para el expositor la democracia es un conjunto de reglas para tomar decisiones, estima que la discusión acerca de las definiciones sustantivas o procedimentales de la democracia es equivocada, en tanto la "cancha" en la que se practica el juego democrático debe tener ciertas características, lo que necesariamente es un tema sustantivo. 

Propone que nos preguntemos hoy ¿cuáles son las condiciones que permiten la existencia de la democracia?, inquisición que considera relevante dado que la teoría estándar ha entrado en crisis para explicar las relaciones entre condiciones y resultado del sistema a partir del contraflujo de la última ola democrática, que se asumía imparable.

Considerando los datos de Freedom House, afirma Greppi que en los últimos doce años cayeron los índices de libertad en el mundo, y que tal situación afecta no sólo a las democracias débiles sino también a las consolidadas, incluyendo a algunos países de peso en el concierto internacional tales como Rusia y Turquía, sin olvidar el mayor de los retrocesos que se presenta en Estados Unidos con la elección de de Donald Trump.

En su apreciación los estudios sobre la calidad de la democracia soslayan el entendimiento de los conceptos; además de que la acumulación de datos requiere interpretación.

Destaca que nuestras democracias son menos representativas, cuesta mucho creer hoy que las leyes y su aplicación son el reflejo de la voluntad popular;

el mecanismo imaginario que permitía al ciudadano suponerse en el lugar del jefe de estado y tomar las mismas decisiones. En buena medida esta crisis se presenta por la incomunicación que existe entre políticos y ciudadanos, motivada en buena parte porque no se comunica el complejo proceso de toma de decisiones que afectan a toda la colectividad.

Los parlamentos tienen la virtud de hacer visibles las razones por las que se toman las decisiones, lo que es vital en una época en que buena parte del derecho ha dejado de ser formalmente legislado (soft law)

Es necesario encontrar mecanismos que permitan vernos reflejados como sociedad, espejos para ver cómo somos en realidad y que nos muestren con nuestras desigualdades y pendientes. Un asunto fundamental es ¿cómo se produce la virtud? dado que las democracias la requieren.



lunes, 14 de mayo de 2018

Intervención del consejero Luis Octavio Vado Grajales al inicio de las campañas electorales en Quéretaro.

Señoras, señores.

En un estupendo libro llamado “Cómo mueren las democracias”, Steven Levitsky y Daniel Ziblatt afirman que una de las normas no escritas de la democracia americana, consiste en tratar a los miembros y simpatizantes del partido opuesto como rivales, pero no negarles buenos motivos, patriotismo, o  legitimidad para contender. Hoy, la democracia americana está en crisis, y la mexicana no ha concluido su proceso de maduración.

Al iniciar las campañas, a nombre propio y en mi calidad de Consejero Electoral, quiero llamar a la moderación y la mesura en los dichos de quienes hoy empiezan a contender. Aquellos que buscarán en estos días el favor ciudadano, deben reconocer como un imperativo moral, que quienes no piensan igual, o proponen programas diversos al suyo, no son por este simple hecho, enemigos a quienes no sólo hay que derrotar en las elecciones, sino también negar cualquier buen sentido, e incluso, la posibilidad de tener el favor popular.

Ni México ni Querétaro son propiedad de un partido o de un grupo. La patria a todos acoge y a nadie rechaza.

Es cierto, nuestro régimen democrático se basa en la libertad de opinar lo que queramos. Es cierto también que los criterios del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federación, en materia de la libertad de expresión de los partidos, han establecido amplísimos márgenes que permiten decir, sin responsabilidad legal, lo que la ética y el sentido de comunidad no permitirían sostener públicamente.  

Y reconociendo ese amplio margen, que los tribunales han definido, considero mi deber decir esto: Cada grave, venenoso y artero ataque al contrario puede significar un voto, puede conseguir puntos en las encuestas, pero duplicará el descrédito de la política y de la democracia.

Cuando no tengamos ni políticos ni demócratas, ¿quienes tomarán las decisiones?

Muchas gracias.

lunes, 7 de mayo de 2018

Derecho y literatura X

"Los recuerdos del porvenir"
Elena Garro

Amable recomendación de Eve Maé. Se trata de un texto centrado en una época complicada para México, conocida como la "Cristiada", levantamiento popular que es el marco de fondo para esta novela, que dibuja magistralmente los estertores de una sociedad espiritualmente porfiriana que se diluye inevitablemente.

Los críticos literarios podrán expresarse mejor de las cualidades artísticas del texto; para este blog destaco que el poder es retratado de diversas formas: el descarnado que ejercen los militares, sujetos a los deseos de su jefe inmediato más que a un lejano gobierno central; el social, sutil pero siempre presente y que por un lado muere al querer conservar una forma de vida ya imposible, pero que en otros personajes demuestra la flexibilidad acomodaticia del que siempre cae parado y, por último, el poder que se ejerce sobre una persona a través del rechazo insuperable.

Texto de lectura amena y rápida, narrado en primera persona por un personaje cuya selección asombra. Muy recomendable.